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司法考試商法復(fù)習(xí)考點：破產(chǎn)變價及分配
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關(guān)于破產(chǎn)分配方案
(1) 破產(chǎn)分配方案的執(zhí)行。破產(chǎn)分配方案由管理人執(zhí)行。管理人應(yīng)于人民法院裁定認(rèn)可分配方案后，及時通知應(yīng)接受分配的債權(quán)人限期到指定的地點領(lǐng)取分配。逾期不領(lǐng)取的，可以提存�，F(xiàn)金分配的，債權(quán)人應(yīng)提供注明其具體地址、開戶銀行賬號的證明，由管理人直接將分配款項匯入債權(quán)人指定的銀行賬戶。債權(quán)人領(lǐng)取分配財產(chǎn)的費用(包括匯款費用、差旅費等)應(yīng)當(dāng)由其自行負(fù)擔(dān)。
破產(chǎn)分配可以一次分配，也可以多次分配。破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案采用多次分配的，管理人進(jìn)行分配時，應(yīng)當(dāng)公告本次分配的財產(chǎn)額和債權(quán)額。管理人實施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明，并載明對于附條件債權(quán)的提存額的分配事項。
(2)破產(chǎn)分配方案的制備。破產(chǎn)分配方案是載明破產(chǎn)財產(chǎn)如何用于破產(chǎn)分配和各破產(chǎn)債權(quán)人如何獲得破產(chǎn)分配的書面文件。從本質(zhì)上講，破產(chǎn)分配方案是全體破產(chǎn)債權(quán)人就集體清償達(dá)成的共同意志。管理人應(yīng)當(dāng)按照這一意志，實現(xiàn)清算分配。
破產(chǎn)分配方案的制備，由管理人負(fù)責(zé)進(jìn)行。管理人在接管破產(chǎn)財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)盡快完成破產(chǎn)財產(chǎn)的清理和估價，并從速制備破產(chǎn)分配方案，以便債權(quán)人會議及時討論通過和付諸執(zhí)行。
根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)分配方案應(yīng)當(dāng)載明下列事項：參加破產(chǎn)分配的債權(quán)人名稱或者姓名、住所;參加破產(chǎn)分配的債權(quán)額;可供分配的破產(chǎn)財產(chǎn)數(shù)額;破產(chǎn)分配的順序、比例及數(shù)額;實施破產(chǎn)分配的方法。
根據(jù)司法解釋，對破產(chǎn)分配方案的'內(nèi)容有以下具體要求：對于可供破產(chǎn)分配的財產(chǎn)，要說明其種類、總值，已變現(xiàn)的財產(chǎn)和未變現(xiàn)的財產(chǎn);對于債權(quán)清償順序，要說明各順序的種類與數(shù)額，包括破產(chǎn)人所欠職工工資、勞動保險費用和所欠稅款等的數(shù)額和計算依據(jù);對于破產(chǎn)分配方法，要說明分配的方式和時間;有將來能夠追回的財產(chǎn)的，應(yīng)就追加分配加以說明。
(3)破產(chǎn)分配方案的通過。破產(chǎn)宣告后，管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。在債權(quán)人會議討論時，如果個別債權(quán)人認(rèn)為分配方案的記載事項有錯誤，可以要求更正。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。該決議經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。
經(jīng)債權(quán)人會議通過的分配方案，須報請人民法院裁定認(rèn)可后，方可執(zhí)行。人民法院認(rèn)為分配方案符合法律規(guī)定并且無損害債權(quán)人利益的情事的，應(yīng)當(dāng)裁定認(rèn)可。
債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起15日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。
對于債權(quán)人會議通過的破產(chǎn)分配方案，已申報的債權(quán)人有異議的，可以按照破產(chǎn)法的規(guī)定，在債權(quán)人會議作出決議后的7日內(nèi)提請人民法院裁定。人民法院認(rèn)為分配方案有錯誤的，可以要求管理人予以變更。管理人應(yīng)將變更意見提交債權(quán)人會議批準(zhǔn)后，報請人民法院裁定認(rèn)可。
關(guān)于破產(chǎn)變價的方法
(1)破產(chǎn)財產(chǎn)的整體變賣。破產(chǎn)法第112條還規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。所謂全部出售，主要包括兩種情形：一是成套設(shè)備或生產(chǎn)線的出售;二是企業(yè)整體出售。成套設(shè)備是按照特定的技術(shù)目的和要求，依據(jù)一定的整體設(shè)計，由多種不同的技術(shù)裝備組合而成的生產(chǎn)系統(tǒng)。而企業(yè)整體上不僅包括了生產(chǎn)系統(tǒng)，還包括了內(nèi)部管理、市場銷售、技術(shù)研發(fā)等系統(tǒng)。通常這些系統(tǒng)中都包含了專利、專有技術(shù)、商標(biāo)、版權(quán)、商譽、客戶網(wǎng)絡(luò)、專家團(tuán)隊等各種各樣的無形資產(chǎn)。一般來說，整體變賣的收入明顯高于有形財產(chǎn)分別出售的收入。所以，在整體變賣時，可以對現(xiàn)有財，站進(jìn)行優(yōu)化組合。在組合過程中，可以剝離出一部分有形財產(chǎn)或無形財產(chǎn)單獨出售，也可以將現(xiàn)有財產(chǎn)分為若干整體分別出售。破產(chǎn)財產(chǎn)的整體變賣，通常應(yīng)采用拍賣或招標(biāo)的方式。
(2)破產(chǎn)財產(chǎn)估價。破產(chǎn)財產(chǎn)在變價前，有必要進(jìn)行估價的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行估價。破產(chǎn)財產(chǎn)的估價應(yīng)當(dāng)由具備合法資格的評估機(jī)構(gòu)或評估師進(jìn)行。對于房屋、土地使用權(quán)等重要財產(chǎn)的估價，應(yīng)當(dāng)由符合有關(guān)規(guī)定資格的評估人員，按照規(guī)定的程序進(jìn)行。
對于不能變賣的實物進(jìn)行折價分配的，一般也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行估價。實物為動產(chǎn)，并有可供參照的市場價格的，為節(jié)省時間和費用，也可以采取全體債權(quán)人協(xié)商定價的辦法。協(xié)商定價時，除市場價格外，還要適當(dāng)考慮財產(chǎn)的'折舊、用途、市場供求等因素。
(3)公開變賣原則。變賣破產(chǎn)財產(chǎn)，原則上應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。實踐中，變賣破產(chǎn)財產(chǎn)可采用的形式通常有以下幾種：
�、倥馁u。這是以公開競價的方式出售破產(chǎn)財產(chǎn)的辦法。這種辦法的好處是可以通過出價者之間的競爭提高財產(chǎn)的售價。其缺點是出售程序較復(fù)雜，操作成本較高。所以，采用拍賣形式變價的破產(chǎn)財產(chǎn)，應(yīng)該是那些價值較高并有多個購買者競價可能的財產(chǎn)，例如土地使用權(quán)、房屋、成套設(shè)備等。
②招標(biāo)出售。招標(biāo)形式類似于拍賣，且費用較低;但投標(biāo)系不公開競價，投標(biāo)者不了解彼此的出價情況，故難以達(dá)到拍賣的竟價效果。
�、蹣�(biāo)價出售。對零星財產(chǎn)，可以直接提出價格，尋求買主。其具體方式多樣，如散發(fā)報價單、舉辦交易會、在公開市場陳列出售、個別聯(lián)系買主等。標(biāo)價出售可給予求購者議價機(jī)會。標(biāo)價出售操作簡單，費用較低，但不大容易獲得最有利的售價。
根據(jù)破產(chǎn)法第112條的規(guī)定，以上三種方式中，一般應(yīng)采用第一種。但是，債權(quán)人會議決議采用其他方式的，從其決議。但是，按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方式處理。
(4)破產(chǎn)變價方案。根據(jù)破產(chǎn)法第1II條的規(guī)定，管理人進(jìn)行破產(chǎn)變價，應(yīng)當(dāng)擬訂破產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論和表決。該方案經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。管理人應(yīng)當(dāng)按照由債權(quán)人會議通過的或者在未通過時由人民法院裁定的破產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。
由于破產(chǎn)變價常常受到市場變化的影響，提交債權(quán)人會議的破產(chǎn)變價方案一般應(yīng)是原則性的方案。例如，變價工作的組織，需要變賣的財產(chǎn)以及其中應(yīng)予公開拍賣的財產(chǎn)，重要財產(chǎn)變價的程序，等等。一般來說，管理人在破產(chǎn)變價方案的范圍內(nèi)，對破產(chǎn)財產(chǎn)的處分應(yīng)有一定的靈活處置權(quán)。這對于提高破產(chǎn)變價的效率和效益是必要的。鑒于存在這種靈活處置權(quán)，管理人實施破產(chǎn)變價時應(yīng)當(dāng)接受人民法院和債權(quán)人會議的監(jiān)督。各債權(quán)人有權(quán)隨時就破產(chǎn)變價情況向管理人提出詢問、查閱有關(guān)材料和進(jìn)行必要的調(diào)查。對于管理人員在破產(chǎn)變價過程中利用職權(quán)謀取私利和損害債權(quán)人利益者，人民法院應(yīng)解除其職務(wù)并追究其法律責(zé)任。
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