2017年司法考試法理學復習講義

　　法理學被界定為法律的智慧，或者對“法律事業(yè)”的性質(zhì)和語境的理解，而法理可以補充法律的不足，所以有些國家把法理作為最后適用的法源。接下來小編為大家精心準備了2017年司法考試法理學復習講義，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請關(guān)注應屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!

　　法的現(xiàn)代化的含義和分類

　　1.法的現(xiàn)代化的含義

　　法的現(xiàn)代化，是與社會的現(xiàn)代化需要相適應的、法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。

　　2.法的現(xiàn)代化的分類

　　依據(jù)法的現(xiàn)代化動力來源，可將法的現(xiàn)代化分為兩類：

　　(1)內(nèi)發(fā)型現(xiàn)代化

　　所謂內(nèi)發(fā)型現(xiàn)代化，指由社會內(nèi)部自發(fā)產(chǎn)生的力量促使法進行的現(xiàn)代化，這是一種自發(fā)的、緩慢的現(xiàn)代化過程，社會內(nèi)部的矛盾和斗爭比較和緩。西方國家法的現(xiàn)代化大多屬于內(nèi)發(fā)型的。

　　(2)外源型現(xiàn)代化

　　所謂外源型現(xiàn)代化指由外部環(huán)境的影響而引發(fā)的現(xiàn)代化，外來因素是最初的推動力，在此過程中，社會內(nèi)部的矛盾和斗爭比較尖銳。

　　法的外源型現(xiàn)代化有以下特點：

　　①具有被動性，即在法的外源型現(xiàn)代化中，現(xiàn)代化最初是迫于某種外來壓力而進行的。

　�、诰哂幸栏叫�，即在外源型現(xiàn)代化國家中，法的現(xiàn)代化本身往往不具有價值，而是國家圖強的一種工具，服務于國家政治、經(jīng)濟的變革。

　�、劬哂蟹磸托�，即在法的外源型現(xiàn)代化中，由于外來因素是最初的推動力，與固有的傳統(tǒng)習慣之間存在激烈斗爭，雙方互有進退，因而表現(xiàn)為過程的反復性。

　　法律責任的概念

　　(一)法律責任的概念：

　　法律責任是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利法律后果。

　　【注意】

　　(1)引起法律責任的原因有三：

　�、龠`法行為

　�、谶`約行為

　�、刍�于法律的規(guī)定。如《民法通則》第106條第3款規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任”。

　　(2)有違法行為一定有法律責任，但是法律責任不一定都是由違法行為引起的。

　　(二)法律責任與權(quán)力、權(quán)利、義務的關(guān)系

　　1.法律責任與法律權(quán)力

　　(1)責任的認定、歸結(jié)于實現(xiàn)都離不開國家司法、執(zhí)法機關(guān)的權(quán)力(職權(quán));

　　(2)法律責任規(guī)定了行使權(quán)利的界限以及越權(quán)的后果。

　　2.法律責任與法定的權(quán)利和義務

　　(1)法律責任規(guī)范著法律關(guān)系主體行使權(quán)利的界限，以否定的法律后果防止法律關(guān)系主體行使權(quán)利不當或濫用權(quán)力;

　　(2)在權(quán)利受到妨礙以及違反法定義務時，法律責任又稱為救濟權(quán)利、強制履行義務或者追加新義務的根據(jù);

　　(3)法律責任通過否定性的法律后果成為對權(quán)利義務得以順利實現(xiàn)的保證。

　　法律責任的歸結(jié)

　　(一)歸責的概念

　　法律責任的歸結(jié)，又稱歸責，是指由特定國家機關(guān)或授權(quán)的組織，依法對行為人的法律責任進行判斷和確認。

　　(二)歸責的原則

　　1.責任法定原則，即法律責任作為一種否定性的法律后果應當由法律規(guī)范預先規(guī)定，包括在法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)之中，當出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時候，按照事先規(guī)定的責任性質(zhì)、責任范圍、責任方式追究行為人的責任。

　�、俪袚�法律責任的行為和事由由法律規(guī)范事先規(guī)定;

　　②法律責任要依法定程序追究，非依法定程序不得追究法律責任。

　　2.公正原則。

　　①對任何違法、違約的行為都應依法追究相應的責任;

　�、谪熑闻c違法或損害相均衡;

　�、垡�綜合考慮行為人承擔責任的多種因素，做到公平對待;

　　④要依據(jù)法律程序追究法律責任;

　�、輬猿址�律面前一律平等

　　3.效益原則。

　　追究法律責任要從效益角度出發(fā)，分析成本與所得，努力以較小的成本獲得最大的效益。

　　4.合理原則。

　　追究法律責任時要考慮人們的情感和心理因素，努力使法律責任的承擔符合社會倫理、公序良俗。

　　法律責任的免責

　　1.免責的含義

　　所謂法律責任的免責是指當出現(xiàn)法定條件時，法律責任被部分或全部免除。

　　2.我國法律規(guī)定的免責條件：

　　(1)時效免責：即法律責任經(jīng)過了一定期限后而免除，其意義在于：保障當事人的合法權(quán)益，督促法律關(guān)系主體及時行使權(quán)利、結(jié)清權(quán)利義務關(guān)系，提高司法機關(guān)的工作效率，穩(wěn)定社會生活秩序，促進社會經(jīng)濟發(fā)展。

　　(2)不訴及協(xié)議免責，是指如果受害人或有關(guān)當事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責任，行為人的法律責任就實際上被免除，或者受害人與加害人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商同意的免責。

　　(3)自首、立功免責，是指對那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分和全部的法律責任。這是一種將功抵過的免責形式。

　　(4)因履行不能而免責，即在財產(chǎn)責任中，在責任人確實沒有能力履行或沒有能力全部履行的情況下，有關(guān)的國家機關(guān)免除或部分免除其責任。

　　法律關(guān)系概念和性質(zhì)

　　所謂法律關(guān)系，是指法在調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利義務關(guān)系。

　　【注意】判斷一個社會關(guān)系是否法律關(guān)系主要是看，這個社會關(guān)系的成立有沒有法律依據(jù)，有沒有形成法律上的權(quán)利義務關(guān)系。

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